首页 -> 2004年第7期
为“刑不上大夫”正名
作者：黄 波
毫无疑问，在上述这些人士看来，所谓“刑不上大夫”，就是指士大夫即使犯法也享有免受法律追究的特权。这实在是一种严重的误读。先不做学理上的分析，随便翻翻史籍，受到砍头、抄家、流放处罚的贪官污吏哪朝哪代没有?彼辈何尝享受过逍遥法外的特权?
出现误读的原因是错解了这个“刑”字。古人用字是极为精确的，“刑”就是“刑”，肉刑之谓也，它具有特定的内涵，其外延比“法”要小得多，只不过是主张即使士大夫犯法，也不要轻易对他们用刑而已。儒家先贤为什么要提出“刑不上大夫”?近读著名学者盂森先生的《明清史讲义》，在讲到朱元璋大兴廷杖时引了刘基和另一位大臣的异见：“古者公卿有罪，……请诣室自裁，未尝轻折辱之，所以存大臣之体”，“古者刑不上大夫，以励廉耻也”。回头又翻一本北京大学新近出版的《中国法制史》，其中一节是这样解释“刑不上大夫”的，士大夫“一般不处以残损肢体的肉刑；必须处死者则在郊外执行等等。所以如此，主要是……为了在广大被统治者面前保持贵族作为一个整体的尊严，也不宜让他们终身带着曾受刑辱的标记。这些礼遇决不等于大夫以上可以不受法律制裁”。原来，在“刑不上大夫”的提出者眼里，一个枉法的士大夫是否应受到法律追究根本不成其为问题，重要的是不能在大堂之上动用肉刑这种轻蔑、野蛮的方式侮辱其人格、挫伤其自尊心。
为“刑不上大夫”正名，没有什么现实意义的，可是眼看着某些人士有意无意地拿屎盆子往老祖宗头上扣，不觉起了不平之心，于是便有了这篇替古人辩诬的闲文字。